権力悪との闘いシリーズ その３７

「権力悪との闘いシリーズ　その３２」でご紹介致しましたが、８月３０日午後１時４５分に、香川県弁護士会が、私の訴訟代理人である弁護士の生田暉雄先生に対して１ヶ月間の業務停止処分を行いました。

 

　以下、生田先生が、日本弁護士連合会に提出された文書「懲戒処分の異議申立及び効力停止申立書（その２）」を掲載させて頂きます。

 

　　　　　　　　記

 

懲戒処分の異議申立及び効力停止申立書（その２）

平成２５年９月２日

 

審査請求人

弁護士　　　生　田　暉　雄

 

日 本 弁 護 士 連 合 会   御 中

 

 

　　　　　　　　　　　　　　　　記

 

目　次

 

　第１、香川弁護士会添付の懲戒議決書の問題点

 

　第２、議決書の問題点

　　　１、適正手続違反

　　　２、内容上の問題点

 

第３、結論

　

第１、香川弁護士会添付の懲戒議決書の問題点

 

　１、香川県弁護士会は、対象弁護士（生田）を業務停止一月とするにあた　　　　りその理由書である議決書を交付した（別紙９）。

　　　この議決書には以下の問題点がある。

 

第２、議決書の問題点

１、適正手続違反

（１）懲戒委員会の不公正

　　　　本件懲戒委員会委員長のＹとは、県下の老人施設の侵入道路をめぐって、審査請求人が原告側、Ｙが被告側代理人で、熾烈な関係にあり、代理人同士も感情的対立にまで発展している。このような関係にある弁護士は懲戒委員を回避すべきであり、同人が加わった懲戒は違法で無効である。何よりもそのような弁護士が懲戒委員となることは、適正手続違反である。Ｙが、本件懲戒事由のどの部分を事案する等したのか、Ｙの役割を明らかにすべきである。

　　　　なお、Ｙは元香川県弁護士会会長で、会員に対する影響力は絶大なものがあるのである。

このように対立関係にある弁護士が一方で懲戒委員として「江戸の敵を長崎で」ということが出来ること自体、弁護士会の規則の不備である。いずれにしても本件懲戒手続は、Ｙが加わっていることで無効である。

 

（２）綱紀委員会の不正を実質的に引用する問題

　　　　

　　　　Ｘは懲戒申立書を、あえて、極めて不十分と受け取らざるを得ない拙劣な申立書を作成した。虚偽告訴罪（刑法１７２条）、及び虚偽申立（軽犯罪法１条１６項）といわれることを恐れ、能力の無さを装っていたのである。

　　　　綱紀委員会の聴き取り手続が開始されるや、有る事無いことを大げさに表現した。

　　　　Ｘのかまとと（能力の無さ）の装いに騙されていたとも気付かない綱紀委員会は、Ｘに懲戒申立書の補充書を提出させる措置もとらず、綱紀委員会の議決書を懲戒申立書に代替する措置を取った。

　　　　香川県弁護士会懲戒委員会はこの議決書に対する審査請求人の認否を取らず、適正手続違反がある。

　　　　さらに、香川県懲戒委員会はＸ申立の本件懲戒を、民事裁判の結論を待たず、民事裁判に先行することによって、Ｘの生田に対する民事裁判に客観的に加担する役割を果たそうとしているのである。

　　　　要するに、懲戒委員会は、綱紀委員会の議決に実質上したがっている問題がある。

 

（３）手続の通知が一切無い適正手続違反

 

　　　　議決書（別紙９）によれば、平成２５年７月１日に懲戒委員会において、対象弁護士尋問の後、懲戒委員会としては、委員会の審理の予定、対象弁護士の最終意見書の提出期限を通知することもしなかった。

　　　　懲戒委員会は内部的には、同年８月７日に議決書（別紙９）を作成した。

　　　　そして、告知期日を８月２０日に、最初は８月２６日、最終的には８月３０日と通知した。

　　　　８月２０日に通知を受けた対象弁護士は、最終意見書の提出期限の通知も受けていない。

　　　　驚いて、８月２１日最終意見書（別紙７）を出したが、香川県弁護士会はこれを受理せず、突き返した。

　　　　このような一方的な懲戒手続は極めて重大な適正手続違反がある。

 

２、議決書の内容上の問題点

（１）　虚偽告訴罪（刑法１７２条）になることを恐れて懲戒請求書に詳細を書かないＸの懲戒請求申立書（別紙４）

 

　①　議決書（別紙９）の２頁、３頁ないし４頁によれば次のとおりである。

　　　　Ａの断り以降の複数回にわたりＸは対象弁護士に連絡したという。対象弁護士はこの点を否認している。

　　　　このような重大な事を懲戒申立書に書かないのは、虚偽告訴罪（刑法１７２条）を恐れているからである。

　　　　弁護士会としては、懲戒申立補充書をＸに出させるべきである。

　　　　またこの連絡に対する対象弁護士の認否を弁護士会としては促すべきである。

　　　　これを欠く香川県弁護士会には重大な手続違反がある。

 

　②　Ａ、Ｂは紹介者に過ぎない（同３頁（３））。

　　　　

　　　　議決書は、Ａ、Ｂは紹介者に過ぎないとあつかっている。

　　　　しかし、契約自由の原則により、委任契約にも種々の方法があり得る。

　　　　Ｘの委任契約の場合は、Ａ、Ｂが委任の詳細を生田に報告し、その報告書を見て、生田は受任するか否かを決する委任契約である。

　　　　少なくとも生田はそのように理解し、後の行動を取った。

　　　　生田の理解を契約成立の検討にしなければならない。

Ｂの「お詫び状」（別紙１０）によれば、Ｂは２０１０年（平成２２年）２月３日以降にＸの委任を断る旨の連絡を対象弁護士（生田）にした。

　　　　Ａは、陳述書（別紙１１）によれば、平成２１年７月末か８月頃、Ｘの委任は断る旨の通知を対象弁護士にしたというものである。

　　　　従って、対象弁護士としては、Ｘの依頼は無かったものとして後は行動した。

　　　　対象弁護士の理解に仮に問題があるとしても、それは過失としての問題である。

　　　　委任契約としては成立していないのである。

 

（２）着手金預かりの問題点

議決書３頁（３）対象弁護士の委任契約未成立という見解であれば、受領する金員を着手金とせず預かり金とすべきか詳細連絡を受任の条件である旨を内容の書面化すべきである、との議決するこの点について。

 

　①　受領した金員を「着手金」と見るか「預かり金」とみるかは、金員授　受の解釈の問題である。

　　　領収書の表題も解釈の１つの資料に過ぎない。

　　　そもそも契約に先立ち金員が交付される委任契約が全く無いわけではない。

　　　従って、契約前後に交付された金員の性格を解明しておく必要性がある。

 

　②　５０万円の着手金の意味

 

　ア、平成２１年６月１６日金１０万円、平成２１年７月３１日４０万円の着手金（厳密には着手金名目の預り金）を受領している。

委任契約自体の不成立と着手金名目の預り金との関係はどうなのであろうか。

　　　なお、５０万円は１０万円の利息をつけて、平成２４年３月１４日に返還済みである。

 

　イ、委任契約申込と同時に着手金が渡っていることは、委任契約の成立を条件とする預り金として生田は受領していることになる。

契約が成立すれば着手金となる。

そして委任契約が成立しなかったことは、預り金の根拠が無くなったことを意味する。

　　　Ｘは預り金の返還請求権を取得している。

　　　生田は、法律上の根拠なく、不当利得として５０万円を取得していることになる。

　　　Ｘは、平成２４年３月１３日、預かり金５０万円の返還請求をし、生田は平成２４年３月１４日、５０万円プラス利息１０万円の６０万円を返還した。

　　　これで預り金の授受も清算された。

 

　ウ、着手金名目の預り金の受領が、委任契約の成立に影響を及ぼすのか。

　　　着手金名目の預り金の受領は、委任契約が成立すれば着手金となるだけで、委任契約が成立しなければ着手金とはならない。

着手金名目の預り金の受領が委任契約の成否に影響を及ぼすこともない。

委任契約の成立に期待を持たす効力も無い。着手金名目の預り金の授受は、委任契約の成立によって着手金となる委任契約に従たる契約であり、従たる契約が主たる契約に影響を及ぼすのは主客転倒であって、あり得ないことである。

 

エ、結論

 

　　以上で詳述したように、本件Ｘの生田に対する委任契約は成立していない。

　　着手金名目の金銭の授受はあったが、委任契約が成立しなかったので、預り金は存在根拠を無くした。

Ｘは着手金名目の預り金返還請求権を有し、生田は預り金を不当利得しているので返済する義務がある。

本件では平成２４年３月１４日清算済みである。

議決書は理由がない。

　　　　　　　　　　　つづく

 

ランキングに参加していますので、クリックをお願い致します。

にほんブログ村


***************************************

 

現在、創価学会池田カルト一派と闘うための裁判費用（白バラ運動支援義捐金）を募集しております。

　これまで義捐金を振り込まれた皆様方には、心より厚く御礼申し上げます。

　ご承知のように、日本での裁判には多額の費用がかかります。今後の訴訟展開を考えると、訴状に添付する印紙代だけでも、かなりの費用が必要となります。大変恐縮ですが、皆様方のご支援を衷心よりお願い申し上げます。

　義捐金を振り込まれる際には、可能な限り、ご住所とお名前をお知らせ頂ければ幸いです。メールアドレスでも結構です。何卒よろしくお願い申し上げます。　白バラ運動支援義捐金の振替口座の番号は下記の通りです。１口３００円です。ご協力の程よろしくお願い申し上げます。

　　　　　　　　　記

１．　郵便局の振り込み用紙や、お手持ちのゆうちょ銀行の口座から振り込まれる場合

　　　口座記号番号　０１６８０－３－１３２２８８
　　　口座名称（漢字）　白バラ運動支援義捐金
　　　口座名称（カナ）　シロバラウンドウシエンギエンキン


２．　他の金融機関から振り込まれる場合

　　　店名（店番）一六九（イチロクキュウ）店（１６９）
　　　預金種目　　当座 　　　
　　　口座番号　　０１３２２８８

　郵便局からの振り込みの手続きについては、以下のホームページをご参照下さい。http://www.jp-bank.japanpost.jp/kojin/tukau/sokin/koza/kj_tk_sk_kz_tujo.htm